勞務分包的概述

       由于法律規定勞務分包合同可以不經得發包人或總包人的同意直接簽訂，而轉包合同與不經得發包人或總包人同意簽訂的分包合同是無效的。

       勞務分包，是指施工(gōng)總承包企業(yè)或專業(yè)承包企業(yè)(即勞務作業(yè)發包人)将其承包的工(gōng)程的勞務作業(yè)發包給具有相(xiàng)應勞務資質的勞務承包企業(yè)(即勞務作業(yè)承包人)完成的活動，屬于合法的工(gōng)程分包活動。(工(gōng)程分包包括專業(yè)工(gōng)程分包和勞務分包)

       1、勞務分包的雙方當事(shì)人在工(gōng)程施工(gōng)合同的前提下(xià)派生(shēng)，勞務合同屬于總承包施工(gōng)合同及專業(yè)分包等合同的從(cóng)合同，沒有建設工(gōng)程施工(gōng)合同，就(jiù)不會(huì)派生(shēng)出勞務分包合同;

       2、勞務分包的雙方當事(shì)人指向的是工(gōng)程的施工(gōng)勞務，其發包人是建設工(gōng)程總承包人，也可以是專業(yè)分包的承包人;勞務分包合同的承包人是具有相(xiàng)應資質的勞務企業(yè)，勞務合同的承包人是企業(yè)，因此，勞務合同不是勞動合同，不歸勞動法調整;

       3、勞務分包合同的對象是計件(jiàn)或計時的施工(gōng)勞務，主要是指人工(gōng)費(fèi)用以及勞務施工(gōng)的相(xiàng)應管理費(fèi)用，而不是指向分部分項工(gōng)程，不能(néng)計取分包的工(gōng)程款。也就(jiù)是說，專業(yè)工(gōng)程分包計取的是直接費(fèi)、間接費(fèi)、稅金和利潤，主要表現為(wèi)“包工(gōng)包料”;勞務分包僅計取直接費(fèi)中的人工(gōng)費(fèi)和相(xiàng)應管理費(fèi)，主要表現為(wèi)“包清工(gōng)”這是勞務分包和專業(yè)工(gōng)程分包在計取合同對價方面的本質區别。

       4、專業(yè)工(gōng)程分包必須經建設單位同意，而總承包人或專業(yè)承包人發包勞務，無需經得建設單位或總承包人的同意。

       (實踐中，為(wèi)了明确勞務分包的性質，當事(shì)人可在合同的上(shàng)方用粗線框出一(yī)個(gè)小(xiǎo)方框，框内注明：本合同屬于勞務分包合同，勞務分包永遠(yuǎn)不是工(gōng)程分包。)

       1、分包主體的資質不同。專業(yè)工(gōng)程分包人持有的是專業(yè)承包企業(yè)的資質，其不同資質條件(jiàn)共有地基與基礎工(gōng)程等61種;勞務分包人持有的是勞務作業(yè)資質，其不同的資質條件(jiàn)分為(wèi)木(mù)工(gōng)作業(yè)等13種。

       2、合同标的指向不同。勞務分包主要表現“包清工(gōng)”，專業(yè)分包主要表現為(wèi)“包工(gōng)包料”。

       3、分包條件(jiàn)限制不同。總包人分包工(gōng)程必須經發包人同意，而勞務分包可不經發包人同意。

       實踐中，總包人或專業(yè)分包人經常以勞務分包的名義進行工(gōng)程分包。一(yī)旦産生(shēng)糾紛，則會(huì)因合同無效而無法維護自(zì)身權益。也就(jiù)是說，如果勞務承包人帶料施工(gōng)、帶機(jī)械施工(gōng)，如果單純簽訂勞務分包合同，則屬于以勞務分包為(wèi)名，工(gōng)程分包為(wèi)實，合同是無效的。因此，必須同時與承包人簽訂《機(jī)械租賃合同》、《委托采購合同》，并以發包方名稱開(kāi)具發票才能(néng)規避合同無效的情形。